Tishanskiysdk.ru

Про кризис и деньги
2 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Принять работника по гражданско правовому договору

Прием на работу по договору гражданско-правового характера (ГПХ)

Договор гражданско-правового характера (ГПХ) является одним из разновидностей оформления трудовых отношений. Такого типа соглашение между работником и работодателем, пожалуй, самый оптимальный вариант для ситуаций, когда у работодателя нет возможности предоставить работнику постоянное рабочее место, но необходимо получить разовое выполнение какой-то конкретной работы (задачи, услуги). Заключение договора гражданско-правового характера допускается как между физическими, так и между юридическими лицами. Результат работы по договору гражданско-правового характера оформляется актом приемки выполненных работ (оказанных услуг), который подписывается с обеих сторон. Как правило, договор гражданско-правового характера заключается в виде договора подряда или договора оказания услуг. При этом положения трудового законодательства на данный вид взаимоотношений не распространяется. Важно! Если один договор гражданско-правового характера будет разбит на несколько договоров подряда, идущих друг за другом, такой договор может быть признан трудовым. Это необходимо учесть при установлении срока действия данного соглашения при его заключении.

Отличие договора гражданско-правового характера от трудового договора

По договору гражданско-правового характера стороны именуются как заказчик и исполнитель, в то время как в трудовых договорах стороны именуются «работником» и «работодателем». Отличие договора гражданско-правового характера от трудового договора заключается в том, что в первом случае к выполнению той или иной работы может быть привлечено несколько исполнителей, по трудовому только один работник для выполнения конкретных задач. В отличие от трудового договора для договора гражданско-правового характера важен не столько сам процесс выполнения работы, сколько ее результат, который исполнитель обязан сдать заказчику (организации) по акту выполненных работ (оказанных услуг). Если работы (услуги) выполнены и приняты заказчиком (организацией), то обязательства исполнителя по договору гражданско-правового характера перед организацией считаются выполненными, в связи с чем прекращаются (п.1 ст. 408 Гражданского кодекса РФ). Этот критерий является, пожалуй, основным отличием договора гражданско-правового характера от трудового договора.

Важно! в гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) обязательно должен прописываться объем выполняемых работ (оказываемых услуг). Исполнитель по договору гражданско-правового характера не руководствуется правилами внутреннего трудового распорядка, введенного внутри организации или какими-либо другими локальными нормативными актам организации (приказами, распоряжениями руководителя организации, должностными инструкциями и т.п.).

Еще одной отличительной особенностью договора гражданско-правового характера от трудового договора является право работодателя в любое время в одностороннем порядке расторгнуть договор гражданско-правового-характера по причине отсутствия надобности в работе выполняемой привлекаемым исполнителем. Также договор гражданско-правового характера не возлагает на заказчика (организацию) обязанности соблюдать требования трудового законодательства по начислению исполнителю компенсационных выплат, ежемесячной заработной платы, оплаты больничного, предоставлять ежегодный оплачиваемый отпуск с отпускными, оплачивать время простоя, а также постоянно обеспечивать его работой или расторгать отношения согласно Трудового кодекса РФ.

Важно! На договоры гражданско-правового характера положения Трудового законодательства РФ не распространяются (см. ст. 11 Трудового кодекса РФ).

По трудовому договору работник:

  • работает на конкретной должности в соответствии со штатным расписанием организации;
  • обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, режим рабочего времени, находится на отведенном ему рабочем месте, выполнять работу лично;
  • должен быть обеспечен работодателем рабочим местом, инструментом, материалами для выполнения должностных обязанностей;
  • если используется собственное имущество для производственных целей или при иных расходах, работодатель обязан их компенсировать;
  • получает заработную каждые полмесяца;
  • согласно действующему законодательству РФ, все удержания, отчисления и перечисления с заработной платы, в том числе налоги и отчисления в пенсионный фонд и фонд социального страхования, производит работодатель.

Плюсы и минусы договора гражданско-правового характера для работника и работодателя

Заключая с работодателем договор гражданско-правового характера, работник получает ряд преимуществ. В первую очередь отметим, что работник (исполнитель) по договору ГПХ получает так называемую свободу, которая подразумевает отсутствие необходимости следовать и подчиняться четкому внутреннему расписанию, принятому в организации, а также четко следовать должностным инструкциям и локальным нормативным актам организации. Такая форма договора не устанавливает запрета на деятельность сразу у нескольких работодателей. Время, потраченное работником (исполнителем) на выполнение работ (оказание услуг) засчитывается в общий трудовой стаж, несмотря на то, что запись в трудовую книжку по договору ГПХ не вносится. Также к преимуществам исполнителя, выполняющего работы по договору гражданско-правового характера, относится возможность выступать наравне с заказчиком при решении рабочих вопросов, не опасаясь субординации, а главное, исполнитель получает гарантию по своевременной оплате за выполненную работу, так как срок оплаты предусмотрен договором ГПХ.

В то же время договор гражданско-правового характера дает преимущества и работодателю. Так работодатель, заключив с физическим лицом договор гражданско-правового характера, может не соблюдать ограничения по штату, который предусмотрен штатным расписанием организации, тем самым количество исполнителей по договорам гражданско-правового-характера не лимитировано, поэтому исполнителей по договору ГПХ может быть несколько. При заключении договора гражданско-правового характера, работодатель освобождается от:

  • предоставления рабочего места с полным спектром всего необходимого.
  • обязательной оплаты больничного листа.
  • предоставления оплаченный период отпуска.
  • своевременной выплаты заработной платы.
  • необходимости производить отчисления в страховой фонд (ФСС).

По договору ГПХ работник имеет некую свободу действий, в том числе в выборе методов и способов выполнения поставленной ему задачи, а это несомненный плюс, как для работника, так и для самого работодателя. Для работника договора ГПХ также есть плюс в том, что у него нет обязанности подчинятся внутреннему расписанию организации, в то время как работник, выполняющий работу по трудовому договору, подчиняется внутренней трудовой кадровой документации и локальным нормативным актам организации. Договор гражданско-правового характера несет еще один несомненный плюс для работодателя и отличие от трудового договора, которое заключается в отсутствии необходимости выплачивать страховые взносы, а это прямая обязанность работодателя. Также трудовой договор и договор гражданско-правового характера отличает размер ответственности работника за нанесение работодателю материального ущерба, так, по трудовому договору нанесенный ущерб возмещается работником в ограниченном размере, если не установлена материальная ответственность – то не более среднего месячного заработка работника. По договору гражданско-правового характера нанесенный организации ущерб возмещается исполнителем в полном объеме.

Налогообложение по договору гражданско-правового характера и по трудовому договору: в чем отличия и выгода для работодателя?

Из особенностей гражданско-правового договора вытекают и его отличия от трудового договора в части налогообложения и уплаты страховых взносов. Так, по договору гражданско-правового характера организация должна заплатить налоги и взносы, так как физическое лицо, привлеченное по такому договору для выполнения работ получает доход. Но платит организация, прибегнувшая к услугам сторонних исполнителей, не все взносы. В 2018 году в перечень налогов и взносов, которые уплачивает организация по договорам гражданско-правового характера входят: налог на доходы физических лиц (НДФЛ), взносы в Пенсионный фонд РФ (ПФР), взносы на обязательное медицинское страхование. При этом налог на доходы физических лиц и взносы выплачиваются только по договорам, заключенным с физическим лицом, проживающим на территории РФ. Страховые взносы с доходов по договорам ГПХ уплачиваются по стандартным ставкам:

  • 22% – в Пенсионный фонд РФ (ПФР);
  • 5,1% – на обязательное медицинское страхование.

Исполнителем может быть уменьшена налоговая база. Так, на основании пункта 2 статьи 221 Налогового кодекса РФ налогоплательщики, получающие доходы от выполнения работ (оказания услуг) по договорам гражданско-правового характера, вправе получить налоговый вычет и вернуть излишне уплаченный им НДФЛ в сумме фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с выполнением этих работ (оказанием услуг).

Договоры гражданско-правового характера с индивидуальными предпринимателями (ИП) налогообложению не подлежат (ст. 226 Налогового кодекса РФ). Если исполнителем по договору гражданско-правового характера выступает индивидуальный предприниматель (ИП), он самостоятельно начисляет и уплачивает за себя страховые взносы и налоги, так как сам является налоговым агентом (см. пп. 1 п.1 ст. 227 Налогового кодекса РФ). Если работник не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, его вознаграждение по договору гражданско-правового характера облагается налогом на доходы физических лиц (НДФЛ) по ставке 13% (ст. 224 Налогового кодекса РФ). Таким образом, организация (заказчик), выплачивая вознаграждение по гражданско-правовому договору с физическим лицом, становится налоговым агентом по НДФЛ. При этом не имеет значения, указано ли в тексте договора гражданско-правового характера, что НДФЛ с вознаграждения исполнитель должен уплатить самостоятельно, или нет (см. Письмо Минфина РФ от 09 марта 2016 года № 03-04-05/12891).

В завершении отметим, что выбирая альтернативу трудовому договору в форме договора гражданско-правового характера, организации следует тщательно отнестись к его содержанию, чтобы исключить вероятность переквалификации договора гражданско-правового характера в трудовой договор контролирующими органами. Если, скажем, Фонд социального страхования (ФСС) оспорит такой договор, и его признают трудовым, организации (исполнителю) обязательно будут доначислены взносы, и не только взносы на случай нетрудоспособности, но и взносы на травматизм.

Налогообложение по трудовому договору

Согласно пункта 1 статьи 24 Налогового кодекса РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с законодательством возложены обязанности по исчислению, удержанию и перечислению налогов. По смыслу указанной нормы к налоговым агентам относятся российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, а также обособленные подразделения иностранных организаций на территории РФ, в результате отношений с которыми физическое лицо получило доход. В силу пункта 2 статьи 226 Налогового кодекса РФ с такого дохода налоговый агент обязан исчислить, удержать и уплатить в бюджет государства соответствующую сумму налога на доходы физических лиц (НДФЛ). Исключение составляют доходы, исчисление и уплата налога по которым осуществляются в соответствии со статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 226.1, 227 и 228 Налогового кодекса РФ. Одним из обязательных условий трудового договора является условие об оплате труда, в том числе размер тарифной ставки либо должностного оклада работника, доплаты, надбавки, премии и т.п. (см. ч. 2 ст. 57 Трудового кодекса РФ) Работодатель по трудовому договору обязан выплачивать работнику заработную плату не реже, чем каждые полмесяца, в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором (см. ст. 136 Трудового кодекса РФ). Что касается НДФЛ, то данный вид налога, в отличие от договора гражданско-правового характера, удерживается работодателем один раз в месяц, то есть при окончательном расчете размера вознаграждения (оплаты труда) работника по итогам соответствующего месяца (см. Письмо ФНС России от 26 мая 2014 года № БС-4-11/10126@, Письма Минфина России от 03 июля 2013 года № 03-04-05/25494, от 18 апреля 2013 года № 03-04-06/13294).

Прием на работу по гражданско-правовому договору

Помимо трудового договора или в дополнение к нему, с гражданином (работником) может быть заключен гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг.

Отношения в рамках гражданско-правового договора регулируются не трудовым, а гражданским законодательством. Как правило, гражданско-правовые договоры заключаются для выполнения разовых работ, оказания разовых услуг. Например, консультационные услуги, перевод документации с иностранного языка, компьютерная помощь, ремонт офиса и т.д.

Важно отметить, что гражданско-правовой договор в каких-то положениях схож с трудовым договором. Однако есть определенные и вполне существенные различия между ними.

Зачастую проверяющие органы признают гражданско-правовой договор трудовым, поскольку находят в нем признаки последнего. Особое внимание к таким договорам проявляют налоговые инспекторы и специалисты ФСС РФ, ведь с выплат в рамках гражданско-правовых договоров работодатель не отчисляет взносы в ФСС РФ и, соответственно, экономит на налогах.

Читать еще:  Каким нормативно правовым

Имейте в виду, что в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Об этом прямо сказано в ст. 11 Трудового кодекса РФ.

Последствиями такого судебного решения для работодателя будут не только налоговые разбирательства и доначисление взносов, но и многочисленные трудовые споры. Ведь в рамках гражданско-правовых отношений работодатель не обязан предоставлять работнику оплачиваемые отпуска, отпуска по беременности и родам, работник не имеет права и на иные льготы и гарантии, предусмотренные трудовым законодательством. Кроме того, организацию и ее должностных лиц могут привлечь к административной ответственности за нарушение трудового законодательства (подмену трудовых отношений гражданско-правовыми) по ст. 5.27 КоАП РФ.

В связи с этим важно четко понимать, какие положения договора указывают на то, что он является именно гражданско-правовым, а не трудовым договором. Рассмотрим такие особенности.

1. Стороны гражданско-правового договора. Сторонами такого договора являются заказчик (организация) и подрядчик или исполнитель (гражданин). Именно эти термины и следует использовать при составлении гражданско-правового договора. Не следует использовать термины «работодатель» и «работник». Это будет указывать на признаки трудового договора.

Таким образом, в тексте гражданско-правового договора должно быть сказано примерно следующее:

«. Закрытое акционерное общество «Ястреб», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице генерального директора Павлова Павла Андреевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Васильева Елена Павловна, именуемая в дальнейшем «Исполнитель», с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем. «

2. Конечная работа или определенный результат. Это важное условие гражданско-правового договора. То есть важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства гражданина перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, чтобы соответствовать этому различию, по возможности следует прописать в гражданско-правовом договоре конкретный объем работы или услуги. Например, не «выполнение функций водителя», а «доставка груза по маршруту» или не «осуществление функций переводчика», а «перевод текстов с иностранного языка» и т.д.

В свою очередь, трудовой договор предполагает работы на протяжении всего срока его действия по определенной должности, специальности.

Данный вывод подтверждают и судебные решения (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. по делу N А42-7515/2007, Уральского округа от 18 августа 2008 г. N Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. по делу N А31-1340/2007-15 и др.).

Таким образом, в гражданско-правовом договоре не должно быть ссылок на штатное расписание, должностные инструкции, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность, иначе договор может быть признан трудовым (п. 2.2 Определения Конституционного Суда РФ от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

В тексте гражданско-правового договора должно быть сказано примерно следующее:

«. Исполнитель обязуется оказать Услуги по переводу предоставленных Заказчиком текстов на немецком языке, а Заказчик обязуется оплатить эти услуги. «

3. Срок договора ограничен. Гражданско-правовой договор, как правило, заключается на определенный срок или для выполнения определенной работы, по завершении которой он прекращается. То есть гражданско-правовой договор не заключают на неопределенный срок. В трудовых отношениях такая возможность есть.

Например, в тексте гражданско-правового договора может быть сказано:

«. Срок выполнения Услуг — с 1 января 2011 г. по 31 декабря 2011 г. «

4. Оплата труда по факту и документирование результата выполненных работ (оказанных услуг). Если в трудовом договоре обычно указывают размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада), то есть вознаграждение за труд сотрудника, то в гражданско-правовом договоре оплата должна быть предусмотрена за выполненный объем работы или за результат оказания услуги. То есть, если результат не достигнут, работы не выполнены, труд может не оплачиваться (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. по делу N А11-1893/2008-К2-21/93, Уральского округа от 18 августа 2008 г. N Ф09-5783/08-С2).

Таким образом, наиболее рационально указывать в гражданско-правовом договоре условие о сдельной оплате труда или оплате по факту выполнения работ, оказания услуг.

Кроме того, важно помнить, что факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Это может быть, например, акт выполненных работ (оказанных услуг), иной документ. Если предусмотрено, что работы оказываются регулярно и вознаграждение подрядчик также получает не единовременно, то необходимо заключать такие акты по каждому факту оплаты.

В тексте гражданско-правового договора на оказание услуг может быть сказано примерно следующее:

«. Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или его уполномоченным представителем. «

5. Подрядчик внутренним документам не подчиняется. В трудовых отношениях работник обязан исполнять требования и условия локальных нормативных актов работодателя, в частности правила трудового распорядка, а также другие приказы и распоряжения руководителя. А вот гражданин, работающий по гражданско-правовому договору, локальным документам подчиняться не обязан. Нельзя предусматривать и подобное условие в договоре с ним. Это подтверждает и Постановление ФАС Московского округа от 19 июня 2009 г. N КА-А40/5330-09.

Согласно Гражданскому кодексу РФ к гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся:

  • договор подряда (ст. 702 Гражданского кодекса РФ);
  • договор возмездного оказания услуг (ст. 779 Гражданского кодекса РФ);
  • договор перевозки (ст. 784 Гражданского кодекса РФ);
  • договор транспортной экспедиции (ст. 801 Гражданского кодекса РФ);
  • договор хранения (ст. 886 Гражданского кодекса РФ);
  • договор поручения (ст. 971 Гражданского кодекса РФ);
  • договор комиссии (ст. 990 Гражданского кодекса РФ);
  • договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 Гражданского кодекса РФ);
  • агентский договор (ст. 1005 Гражданского кодекса РФ).

Имейте в виду, что можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством (п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ). Поэтому в указанную группу гражданско-правовых договоров могут быть отнесены и другие соглашения с гражданами, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

Именно нормами гражданского законодательства следует руководствоваться при составлении гражданско-правового договора.

Для лиц, с которыми организация заключит гражданско-правовые договоры (подряда, возмездного оказания услуг и т.п.), приказы о приеме не нужны. Трудовое законодательство на них не распространяется (ст. 11 Трудового кодекса РФ).

Также не вносятся и записи в трудовые книжки, это необходимо только при работе по трудовому договору.

Договор ГПХ: выгоды и риски. Советы работодателю

Подпишитесь на наш канал на YouTube!

Работодатель, заключая договор гражданско-правового характера вместо трудового, руководствуется соображениями экономии. Однако, в 99% эти договоры составлены так, что приводят к нарушению законов и большим рискам получить штрафные санкции.

Постановление Пленума Верховного суда РФ от 29.05.2018 № 15 регламентирует рассмотрение трудовых споров о признании договоров ГПХ трудовыми договорами.

При разбирательстве суды исходят из:
— наличия документов и локально-нормативных актов работодателя, подписанных работником (Исполнителем);
— факта обнаружения признаков трудовых отношений и трудового договора, указанных в ст. 15 и ст. 56 ТК РФ;
— факта допуска работника к выполнению трудовой функции.

Напомню, что трудовой договор регулируется Трудовым Кодексом (ТК РФ), а договор гражданско-правового характера – Гражданским (ГК РФ).

Из сравнительного анализа признаков (Таблица 1) и условий (Таблица 2) ТД и ГПД видны основные отличия этих двух договоров. Они сориентируют вас при принятии взвешенного решения о заключении договора ГПХ.

Таблица 1. Признаки ТД и ГПД

Наименование условия / признаки

Стороны: “Работодатель” и “Работник”

Стороны: “Заказчик” и “Исполнитель”

Принцип взаимоотношений сторон

Равенство сторон — о заключении трудового договора.

Во время действия трудового договора Работник подчиняется Работодателю (выполняет его поручения и указания за деньги, а при создании Работодателем условий труда Работник обязан подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка).

Равенство сторон (до заключения договора, во время и после расторжения договора).

Метод регулирования взаимоотношений

Конечный результат работы или оказания услуг.

Отказ в заключении договора, гарантии в сфере занятости

Возможен отказ, но должен быть обоснован Работодателем.

Работник вправе обратиться в Центр Занятости для поиска работы и получения пособия.

Возможен отказ без объяснений.

Порядок оформления взаимоотношений

Трудовой договор, приказы о приеме, переводе увольнении и пр., трудовая книжка, личная карточка Т-2, расчетный листок, график отпусков, штатное расписание, локально-нормативные акты, листки нетрудоспособности и т.д.

Договор (возможно, технические задания и пояснения к нему), акт выполненных работ (оказания услуг).

Осуществляет исключительно Работодатель.

Исполнитель осуществляет самостоятельно или по договоренности с заказчиком.

Кто выполняет работу

Исполнитель вправе привлекать третьих лиц (субподряд).

Срок действия договора

Заключается на неопределенный срок.

Исключение составляет ограниченный перечень условий и характера работ для срочных трудовых договоров (ст. 59 ТК РФ).

Ограничен получением результата работы (оказания услуг) по акту.

Действия Работодателя застрахованы.

Каждая из сторон действует на свой страх и риск.

Материальная: возмещается прямой действительный ущерб в пределах среднемесячного заработка Работником, если заключен договор о полной материальной ответственности – ущерб возмещается полностью.

Имущественная: убытки возмещаются в полном размере – ущерб и упущенная выгода

Исключительно дисциплинарная ответственность в виде: замечания, выговора, увольнения.

Штрафы и пени за нарушения сроков и качества работы.

Устранение недостатков в работе за счет Исполнителя.

Таблица 2. Условия в ТД и ГПД

Исполнитель организует самостоятельно.

Условия труда на рабочем месте (охрана труда)

Исполнитель организует самостоятельно.

Установлено в ПВТР организации.

Работодатель обязан вести учет рабочего времени.

Исполнитель организует самостоятельно.

— перерыв на обед и отдых,

— выходные в нерабочие и праздничные дни,

— ежегодный оплачиваемый отпуск.

Исполнитель организует самостоятельно.

Оплата труда: предмет оплаты труда

Конечный результат труда

Оплата труда: наименование оплаты труда

Заработная плата – ежемесячная оплата, в состав которой входят: оклад (тарифная ставка), стимулирующие и компенсационные доплаты, надбавки, премии.

Платеж, выплата, гонорар, аванс.

Оплата труда: форма оплаты труда

Денежная и натуральный доход.

Не денежная форма не может превышать 20% от заработка.

Определяется условием договора.

Оплата труда: размер оплаты труда

— размер не ниже МРОТ,

— отсутствие «вилки» по окладу,

— повышенная оплата за работу во вредных условиях и в особых климатических условиях.

Определяется условием договора (может быть безвозмездное оказание услуг, т.е. бесплатно).

Оплата труда: сроки оплаты труда

Не позднее 15 календарного дня с окончания периода, за который начисляется зарплата.

Определяется условием договора.

Работнику предоставляются все виды пенсионных социальных гарантий и компенсаций:

— пособия и отпуска в связи с рождением ребенка,

— дополнительные отпуска, дополнительные выходные дни, сокращенное рабочее время и т.д.

После подписания акта и передачи результата работы.

Налоги и взносы

НДФЛ, ПФР, ФФОМС, ФСС (полностью: несчастный случай + на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством).

НДФЛ, ПФР, ФФОМС, ФСС (несчастный случай).

Руководствуясь Постановлением можно прописать условия в договоре ГПХ таким образом, чтобы его не смогли признать трудовым.

Как видно из таблиц, между этими двумя договорами много отличий. Работодатель, используя договор ГПХ по его прямому назначению, обретает инструменты влияния на исполнителя и обеспечивает экономию расходов на оплату труда.

Договор ГПХ: финансовые выгоды Заказчика

1. Оплата услуг на условиях Заказчика

Читать еще:  Как правильно провести аудиторскую проверку

В ГПД Заказчик устанавливает срок и стоимость получения результата работы. При согласии Исполнителя договор заключается. В противном случае Заказчику не нужно письменно (как в ТД) обосновывать причины отказа в заключении договора.

2. Оплата результата, а не процесса работы

При заключении ТД Работник получает зарплату за посещение рабочего места. А по договору ГПХ Заказчик оплачивает принятые по акту работы или услуги. Так, Заказчик имеет право отказать в выплате, если работа или услуги выполнены ненадлежащим образом.

3. Отсутствует необходимость в организации рабочего места

По ГПД Заказчику не нужно думать об организации рабочего места Исполнителя. Таким образом он избегает затрат, характерных для ТД: рабочий инструментарий, аренда офиса, коммунальные платежи, программное обеспечение, организация охраны труда.

4. Отсутствует понятие “рабочее время”

По договору ГПХ Заказчик не ведёт учёта рабочего времени Исполнителя. Ему не нужно оплачивать, как в случае с ТД, сверхурочную работу, выходные и праздничные дни, командировочные и суточные.

5. Отсутствует обязательство двустороннего расторжения договора

Работая по ГПД, Заказчик, решив сократить штат, может расторгнуть договор досрочно в одностороннем порядке без объяснений. При ТД же подобная процедура сложна организационно, а также чревата необходимостью в выплате выходного пособия.

6. Экономия на «соцпакете» работника

По ТД в зарплату Работника включена оплата выходных, больничных, отпусков и пр. По договору ГПХ Работодатель перед Исполнителем от всего этого освобождён, что также существенно сохраняет его ресурсы.

К слову, только на зарплатных налогах экономия, при заключении договора ГПХ, составляет порядка 20%.

Давайте обратимся к Таблице 3 и проследим наглядно за расчетом экономии.

Оплата труда и зарплатные налоги (взносы) за 7 месяцев

ФСС (2,9% — на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством)

Взносы не начисляются = 0р.

ФСС (2,9% — на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством)

Отпуск 28 календарных дней

Отпуск не предоставляется = 0р.

45000 х 7 ÷ 7 ÷29,3 х 28

ФСС (2,9% — на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством)

Больничный 30 календарных дней (предельный заработок не превышен, страховой стаж более 8 лет – 100%)

Работник не застрахован, пособие по нетрудоспособности не предоставляется = 0 р.

(30 000 х 12 + 40 000 х 12) ÷ 730 дн. х 30 дн.

Работодатель возмещает за счет ФСС 27 кл. дн.

Итого расходов в 2018

Экономия на ГПД

Риски по договору ГПХ

Работодатель, составляя гражданско-правовой договор, не должен допускать в его содержании условия, относящиеся к трудовому договору. Это качается и смысла текста, и фактических условий выполнения работы.

Например, если Исполнитель в ГПД назван Работником, то контролирующие органы, в частности ГИТ, налоговая, ФСС и прокуратура через суд могут потребовать признать отношения трудовыми.

В этом случае работодателю придется восстановить работника в его правах, предоставить в виде денежных компенсаций с уплатой пеней по всем недополученным гарантиям в виде отпускных, больничных и т.д.

За нарушение трудового законодательства, в частности, подмену трудового договора гражданско-правовым, согласно ч. 3 ст. 5,27 КоАП РФ должностному лицу (генеральному директору) придется заплатить штраф до 20 000 р., а юридическому лицу — до 100 000 р.

При этом нужно будет:

– пересчитать и доплатить в бюджет недоимку по страховым взносам, пени,
– подготовить корректировку по расчетам взносов,
– подать уточненную налоговую декларацию, а в некоторых случаях, и оплатить штрафы за неправильно сданную отчетность.

Договор гражданско-правового характера

Зачем нужно соглашение ГПХ и как составить

Договор гражданско-правового характера — любое соглашение в рамках гражданского законодательства. В нем стороны договариваются о взаимных правах и обязанностях. Чаще так: один что-то делает, другой платит.

По договору ГПХ могут работать внештатные специалисты: строители, бухгалтеры, агенты по недвижимости, писатели и другие. Соглашением ГПХ оформляется разовая работа или оказание услуги, а результат фиксируется актом выполненных работ.

Какие бывают договоры ГПХ

К соглашениям ГПХ относят договоры:

Для оформления работ обычно используют договор подряда, для услуг — договор возмездного оказания услуг.

Договор подряда — это когда исполнитель выполняет работу по заданию заказчика и передает ему результаты работы, а заказчик их оплачивает.

Такое соглашение часто заключают на ремонтные и строительные работы, переработку и изготовление мебели, украшений или чего-то еще. Он подразумевает материальный результат работы, который можно потрогать.

Договор возмездного оказания услуг подразумевает процесс оказания услуг, его результат нельзя потрогать. Обычно его заключают на:

  • консультационные;
  • информационные;
  • аудиторские;
  • медицинские;
  • ветеринарные;
  • образовательные и другие услуги.

Еще есть договор авторского заказа. Его заключают, если результат работы — произведение: иллюстрация, статья, научное исследование.

Стороны могут заключить договор ГПХ, который не предусмотрен законом, или смешанный — это когда в одном документе содержатся элементы различных соглашений.

Когда заключают

Соглашение ГПХ можно заключить на разовую или проектную работу или услугу: изготовить детскую кровать, сделать ремонт в санузле или помочь кому-то продать квартиру. Работа по договору ГПХ всегда разовая — она не носит регулярный характер.

Как заключить договор гражданско-правового характера

Соглашение ГПХ всегда заключается в письменной форме. Но физлица могут договориться между собой устно, если стоимость сделки не больше 10 000 рублей.

Для заключения договора ГПХ исполнителю нужны:

Трудовая книжка для оформления сотрудничества не нужна. Если договор ГПХ заключается с иностранным гражданином, понадобится разрешение на работу или патент.

При заключении договора ГПХ заказчик не оформляет приказ о приеме на работу и не делает запись в трудовой книжке исполнителя.

Условия соглашения

В договоре ГПХ прописывают предмет соглашения, сроки, стоимость работ или услуг. Еще в нем указывают порядок выполнения работ или оказания услуг, их объем, ответственность сторон и другие условия.

Предмет — то, о чем договариваются стороны: что именно должен сделать исполнитель и за какой результат или услугу — заплатить заказчик.

В договоре подряда и авторского заказа всегда указываются сроки завершения работы. Договор подряда может содержать промежуточные сроки — сроки завершения отдельных видов работ. Это когда одну большую задачу разбивают на несколько небольших и каждую сдают отдельно. В случае договора на ремонтные работы в санузле первым этапом может быть отделка пола и стен, вторым — установка сантехники. В договоре оказания услуг сроки работы указывать не обязательно.

В соглашении ГПХ указывают стоимость работы исполнителя. Еще прописывают, как проходит процедура сдачи-приемки работы или услуги и какие последствия ждут исполнителя, если работа или услуга окажется некачественной. Можно договориться о предоплате или поэтапной оплате и указать в договоре суммы за каждый этап. Если стоимость работы в договоре не прописана, заказчик платит среднюю цену по рынку за аналогичную работу или услугу.

В соглашении ГПХ можно прописать место работы исполнителя: бухгалтер выполняет задачи в офисе заказчика, а юрист консультирует только в своем офисе. Также важно обозначить, может ли исполнитель поручить работу третьим лицам или должен выполнить ее самостоятельно.

На какой срок можно заключать

Договор ГПХ заключается на определенный срок, но законом этот срок не ограничен. Заключить соглашение можно на несколько дней, недель или лет, но лучше договариваться о времени, которого исполнителю будет достаточно для выполнения работы или оказания услуги.

Порядок расторжения

Расторгнуть соглашение ГПХ можно в одностороннем порядке или по соглашению сторон.

Договор оказания услуг может расторгнуть в одностороннем порядке и заказчик, и исполнитель, если один оплатит другому понесенные расходы. Расторгнуть подряд в одностороннем порядке вправе только заказчик, если оплатит расходы подрядчика.

Если обе стороны решили прекратить сотрудничество, они оформляют письменное соглашение о расторжении. Порядок расторжения может быть прописан в договоре ГПХ, тогда стороны действуют по правилам из документа.

Расторгнуть договор ГПХ можно через суд только в случае, если вторая сторона против или не отвечает на уведомление о расторжении в установленный соглашением срок или в течение 30 дней, если срок не установлен.

Чем договор ГПХ отличается от трудового договора

Основные отличия — стороны и предмет соглашения.

В первом случае договор заключается между заказчиком и исполнителем, а предметом соглашения является результат работы или услуги. Во втором — договор заключается между работодателем и работником, а предметом является трудовая функция — работа по должности, штатному расписанию и профессии.

По трудовому договору работника оформляют в штат и он получает зарплату. Между ним и работодателем возникают трудовые отношения. А у работника появляются гарантии и компенсации: оплата больничных и ежегодного отпуска, выплаты при увольнении или сокращении.

По договору ГПХ исполнитель не числится в штате и работает в удобное время, а вместо зарплаты получает вознаграждение за выполненные работы. Результат отражают в акте выполненных работ.

Вот еще отличия между договорами:

По договору ГПХ исполнитель может работать на нескольких проектах и таким образом регулировать свой доход и занятость. По трудовому — сотрудник работает и зарабатывает ровно столько, сколько прописано в договоре.

Плюсы и минусы оформления на работу

Оформлять штатных сотрудников по ГПХ-договору запрещено. Но недобросовестный работодатель может подменить трудовой договор соглашением ГПХ или предложить работнику оформиться так, чтобы экономить на налогах.

Если это разовая работа, оформляться по договору ГПХ можно и нужно.

Плюсы. Для оформления на работу потребуется всего три документа, а если что-то не сложится или работа закончится, не нужно ждать две недели и в день икс подписывать обходной лист.

Оформленный по соглашению ГПХ сотрудник имеет право работать в удобное для него время, а не по штатному расписанию. Еще работодатель его не контролирует и не вмешивается в процесс работы.

С точки зрения пенсии разницы между трудовым и ГПХ-договором нет: пенсионные отчисления исполнителя копятся, страховой стаж учитывается. В страховой стаж включается период действия ГПХ-договора, если за этот период уплачивались страховые взносы в ПФР.

Минусы. Исполнитель самостоятельно оплачивает свои больничные и отпуска, на него не распространяются трудовые гарантии и льготы, например ежегодный оплачиваемый отпуск и выходное пособие при сокращении или увольнении по инициативе работодателя.

Ему не положен соцпакет — полис ДМС или компенсация стоимости абонемента в спортзал.

При оформлении по договору ГПХ запись в трудовую книжку не вносится. Если соглашение расторгается по вине исполнителя, он уплачивает заказчику неустойку за неисполнение обязательств по договору, если такое условие в нем прописано.

Как избежать рисков при заключении ГПХ-договора. Заранее договаривайтесь об условиях соглашения и всегда заключайте письменный контракт, какой бы ни была сумма сделки. Договоритесь с заказчиком о предоплате и пропишите в документе суммы предоплаты и постоплаты.

Избежать неприятностей заказчику поможет условие о промежуточных результатах: пропишите, какие промежуточные работы будете принимать и в какие сроки. Не используйте в соглашении ГПХ термины трудового законодательства, такие как «работник» и «заработная плата». Вместо них — «исполнитель» и «вознаграждение».

Как переквалифицировать ГПХ в трудовой договор

Переквалифицировать ГПХ в трудовой договор можно по соглашению сторон, предписанию инспекции труда или через суд.

В первом случае исполнитель пишет заявление на имя работодателя и просит признать отношения трудовыми, если он трудится на постоянной основе. Заявление пишется в свободной форме, но работодатель может предложить написать заявление по специальному образцу.

Читать еще:  Как правильно оформить займ сотруднику

Если работодатель не хочет переквалифицировать договор ГПХ в трудовой, исполнитель может пожаловаться в государственную инспекцию по труду, если есть основания считать договор ГПХ трудовым.

Оставить жалобу можно лично в районной трудинспекции или через официальный сайт трудовой инспекции. В течение 30 дней инспекция рассмотрит жалобу и придет к работодателю с проверкой.

Если срок действия договора ГПХ закончился, переквалифицировать соглашение и признать отношения трудовыми можно только через суд.

Договор ГПХ как мина замедленного действия (и как на ней не подорваться)

Наиболее частой проблемой с точки зрения оформления отношений с сотрудниками для малого и среднего бизнеса является неверное оформление трудового договора или договора ГПХ. И даже кризис не отрезвил компании и не заставил относиться к документации предельно внимательно.

При этом очевидно, когда отношения и так уже напряжены с инвесторами из-за падения прибыли, с сотрудниками из-за урезания расходов на персонал, с поставщиками из-за неплатежей и налоговыми органами по понятным причинам, совершенно не хочется быть втянутым в очередной конфликт, который перерастет в судебный процесс.

Мало того, что вы в итоге заплатите компенсацию сотруднику, который обнаружил, что в его договоре ГПХ есть все признаки трудового, так еще он тут же вспомнит о всех больничных, отпусках, медицинских страховках, дополнительных отгулах и выплатах. И вы окажетесь и без сотрудника, и без некоторой суммы денег, зато с головной болью.

Тем не менее, работодатели из малого и среднего бизнеса, в том числе и представительства известных иностранных компаний, не уделяют должного внимания этому вопросу, считая, что с сотрудниками «и так хорошие отношения», и те никогда не пойдут жаловаться в Трудовую инспекцию.

А, тем временем, сотрудники так не думают.

Сегодня у вас хорошие отношения, а завтра вы поругались «насмерть». После чего сотрудник начнет действовать «без объявления войны». И если с его точки зрения вы ущемили его в правах и финансах, то разбирательства вам гарантированы.

Что сделает умный и рассерженный сотрудник? Он напишет заявления сразу и в Трудовую инспекцию, и в Прокуратуру. А последняя не преминет направить к вам всех, кого только можно: трудовую инспекцию (не только по данному факту нарушения, а вообще), пожарную инспекцию и СЭС, налоговую (куда ж без нее) и даже Роскомнадзор с вопросом о том, как у вас хранятся персональные данные. И вот в результате локальный конфликт с сотрудником перерос в уже действительно реальные проблемы, которые могут серьезно навредить вашему бизнесу.

Формально вас должны предупредить о внеплановой проверке (а по заявлению будет именно такая) за 24 часа до ее начала. Этого времени вам почти гарантированно не хватит, чтобы устранить все недостатки в ваших документах. Это значит, что у вас что-нибудь, да найдут.

В реальности будет еще хуже, потому что предупреждать вас никто не будет, «если уведомление о проверке может нанести ущерб эффективности контроля и позволит скрыть факт нарушения». Что означает: найдут все, что у вас накопилось.

Чем это для вас закончится? Во-первых, штраф до 100 000 рублей. А во-вторых, если у вас найдут нарушения в охране труда, то вам может грозить и приостановление деятельности компании до 90 суток. В условиях кризиса это может автоматически ее разорить.

Не забываем про личную ответственность генерального директора, хотя главы компаний обычно думают, что ответственность за корректное составление документов лежит на исполнителе. То есть на кадровике или бухгалтере. Тем не менее, договор (трудовой или ГПХ) подписывает именно директор, и он же несет ответственность за содержание этого документа. И если он – иностранец, то по российскому законодательству за 2 административных нарушения его могут выдворить из страны (суд на такое идет редко) либо запретить въезд в Россию (а вот это легко). И вот ваш генеральный директор уехал в отпуск или к себе родину навестить родных – и не смог вернуться. Добро пожаловать в новый дивный мир.

Смогут ли найти проверки, которые вам в качестве подарка преподнесет прокуратура, состав на 2 административных правонарушения? Хороший вопрос. А ведь все началось с неправильно оформленного договора ГПХ у рядового сотрудника.

Меж тем, многие руководители не владеют в должной степени знаниями в области трудового и гражданского законодательства или не имеют возможности постоянно отслеживать изменения в этой сфере. Подписывая договор ГПХ, составленный кадровиком (квалификацию которому никто не повышал и на обучение минимум раз в полгода никто не отправлял), директор далеко не всегда может оценить насколько корректно он составлен.

В чем здесь подвох? Договор ГПХ относится к гражданскому праву. Гражданин, оказывающий услуги по такому договору, не защищен трудовым законодательством, не имеет права на оплату больничного, отпуск и на прочие полезные вещи. Однако, если такой договор будет признан трудовым (т.е. будет содержать признаки трудового договора: например, периодически выполняемые обязанности или регулярную оплату), то гражданин автоматически признается сотрудником компании. И, как уже упоминалось ранее, признаются его права на отпуск, компенсации и тому подобное с момента возникновения трудовых отношений. Мало того, теперь не получится быстро и просто расстаться с таким сотрудником, потому, что придется соблюдать все процедуры согласно трудовому кодексу, как при увольнении штатного сотрудника.

Поэтому давайте рассмотрим, что должно быть в договоре ГПХ, чтобы он внезапно не оказался трудовым (или как минимум свести риск этого к минимуму).

Анализ арбитражной практики показывает, что необходимо соблюсти следующие требования:

  • Должен быть заключен на определенный срок. Не допускается неоднократное в течение длительного времени заключение договоров ГПХ с одним и тем же лицом на выполнение одних и тех же работ (трудовой функции).
  • Должна быть четко определена и описана работа, которая должна быть выполнена и результат, который должен быть получен, а не описание трудовой функции, то есть набора обязанностей, которые необходимо выполнять. То есть не просто «консультирование», а «подготовка консультации по сокращению численности сотрудников отдела технической поддержки ООО «Первый снег». Или «проведение инвентаризации имущества отдела по работе с персоналом ООО «Мастер»
  • Исключено указание должности, профессии, специальности конкретного вида поручаемой работы.
  • Определена полная сумма договора за весь срок его действия. Не допускаются формулировки в духе «35 000 руб. ежемесячно» или «тарифная ставка 2000 руб./час».
  • Исключено определение регулярности оплаты: например, 5-го и 20-го числа каждого месяца
  • Не допускается описывать в договоре условия об обеспечении условий труда или соблюдении правил внутреннего трудового распорядка

Соответственно, при соблюдении этих требований, вероятность того, что трудовая инспекция «зацепится» за этот договор, сведется к минимальной величине.

Однако, вернемся к теме проверок – ведь если вы думаете, что они вас не настигнут, если не будет жалоб сотрудников – то заблуждаетесь. К вам в любом случае придут в плановом режиме. Из хорошего: о такой проверке госорган должен уведомить за 3 дня. Из плохого: как показывает практика, этого времени не хватит, чтобы восстановить документы и нормально подготовиться.

Причем часть документов еще и не удастся восстановить из-за увольнения подписантов, полномочных подписывать кадровые документы за определенный период, потери данных и т.д. Вишенкой на торте будет стандартная ситуация, когда у вас сменится кадровик, не передав дела новому сотруднику отдела кадров, и в результате тот ничего не знает о предыдущих трех годах существования компании.

Итог — часть документов (трудовые договоры, трудовые книжки, журналы регистрации, расчетные ведомости, табели и т.д.) отсутствует или оформлена с ошибками. И тут, как обычно некстати, пришла проверка. Чем это заканчивается – см. выше.

Очевидно, что работодатель обязан заблаговременно себя обезопасить и держать документацию в порядке на постоянной основе. Потому что, когда внезапно придет проверка, «спасать отечество» будет уже поздно.

Что обязательно должно быть в порядке, если не хотите, чтобы проверяющие застали вас врасплох (обязательный минимум):

1. В наличии должен быть минимум локальных нормативных актов (ЛНА):

  • Правила внутреннего трудового распорядка
  • Положение об оплате труда и премировании
  • Положение о защите персональных данных (и форма согласия на обработку персональных данных)
  • Положение о коммерческой тайне (если в трудовом договоре указано, что работник обязан сохранять коммерческую тайну)
  • Положение о служебных командировках

2. Журналы ознакомления с ЛНА. Работодатель обязан ознакомить потенциального работника со всеми действующими в компании ЛНА до приема на работу.

3. Инструкции по охране труда, журналы ознакомления с ними и журналы по проведению мероприятий по охране труда

4. Журналы учета бланков трудовых книжек и вкладышей в них, а также регистрации трудовых книжек.

5. Трудовые договора и дополнительные соглашения к ним, фиксирующие изменения (например, изменение оклада, перевод на другую должность, изменение адреса офиса, т.е. места работы)

6. Должностные инструкции

7. Личные карточки работников

8. Трудовые книжки

9. Приказы о приеме, переводе, отпусках, командировках и т.п.

10. Штатные расписание и приказы об их утверждении, внесении изменений

11. График отпусков и приказ о его утверждении

12. Табели учета рабочего времени

13. Расчетные ведомости

14. Документы должны быть оформлены (составлены должным образом), подписаны работодателем и работником (где это требуется), подшиты в папки согласно требованиям Федеральной архивной службы

15. Не забывайте также об обязанности работодателя по ведению воинского учета

Как видите, список документов достаточно внушительный, и как показывает наша практика, в компаниях регулярно про что-нибудь из выше перечисленного да забывают. После чего на проверках всплывают «сюрпризы» и соответствующие последствия.

Поэтому, исходя из выше сказанного, логично будет снять с себя эту головную боль и передать ведение кадрового делопроизводства и расчет заработной платы (вместе со всеми сопутствующими рисками) на аутсорсинг.

То есть обратиться к нам, в компанию Интеркомп(лидер среди аутсорсинговых компаний в России согласно рэнкингу РА Эксперт) и воспользоваться услугой Intercomp Direct.

И вот вам 5 причин, почему имеет смысл это сделать:

  1. Вы переносите на нас ответственность за корректность составления документов. При этом наша ответственность перед вами будет застрахована (максимальная сумма компенсации — 180 миллионов рублей).
  2. Контакты с госорганами по вопросам сдачи обязательной отчетности мы берем на се6я. Мы сопровождаем проверки и всегда поможем вернуть их в законное русло. При необходимости оспорим результаты некорректно проведенных проверок.
  3. Мы постоянно проводим мониторинг законодательства, регулярно проводим не только оценку и обучение персонала, но и внутренние кадровые аудиты. А сам процесс обслуживания построен по стандартам ISO 9000, ISO 27001 и SSAE16. Это значит дополнительные 3 внешних аудита в год. Мы реально работаем над собой и держим высокий уровень.
  4. Интеркомп Директ стоит дешевле, чем штатный сотрудник бухгалтерии или кадров. Напишите мне на почту, и я предоставлю вам соответствующие расчеты.
  5. У вас появится время для обучения и повышения квалификации. А рутину мы возьмем на себя.

Более подробно об Intercomp Direct вы можете узнать здесь, а я со своей стороны вам желаю внимательного отношения к своим документам, и тогда вам никакие проверки не будут страшны!

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector