Tishanskiysdk.ru

Про кризис и деньги
1 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Доля участия в капитале

Порядок определения доли участия лица в организации

Порядок определения доли участия одной организации в другой организации или физического лица в организации регулируется НК РФ.

Способы определения

В целях осуществления корректного и законного налогообложения в налоговом законодательстве предусмотрено такое понятие, как осуществление сделок между взаимозависимыми лицами. Ими по одному из оснований признаются компании, доля участия одной из которых в другой превышает 25%. При этом необходимо правильно определить эти самые доли участия.

Поскольку для установления статуса взаимозависимых лиц требуется, чтобы доля участия одной компании в деятельности другой превышала 25%, то за участие считается и прямое, и косвенное воздействие. При этом каждая из долей того или иного участия просчитывается по-разному.

Примечательно, что при расчете и определении долей не берется в расчет участие ценных бумаг в управлении или воздействии одной компании на другую. При условии, что эти ценные бумаги были получены путем займа в рамках российского или иностранного законодательства.

Законом предусмотрено, что при определении долей ценные бумаги будут учитываться для того лица, который является их продавцом в рамках договора РЕПО (договор купли-продажи ценных бумаг) или кредитором. То есть будет учитываться доля того лица, который не владеет ценными бумагами в организации, а является их первоначальным владельцем (продавцом или тем, кто передает их в заем).

Законодательно установлено, что при расчете доли учитывается участие и иностранных компаний или структур (следует понимать, как отдельное лицо, а не вся структура целиком), не являющихся при этом юридически отдельным лицом. Но только в том случае, если лицо, представляющее структуру, является ее единственным контролирующим лицом.

Прямое участие и доля

Под прямым участием понимается непосредственное участие в деятельности или капитале компании или организации другой организации или компании, а так же конкретного частного физического лица. То есть одна компания должна прямым образом воздействовать на капитал или экономическую деятельность другой, что отражается в соответствующих документах.

При этом в налоговом законодательстве предусмотрены три способа расчета доли непосредственного прямого участия в капитале или деятельности экономического характера компании:

  • путем подсчета голосующих акций принадлежащей одной компании в другой компании;
  • путем подсчета доли, принадлежащей одной компании, в капитале другой компании;
  • путем подсчета доли, принадлежащей одной компании, которая прямо пропорциональна количеству существующих участников в другой компании.

Последний способ применяется тогда и только тогда, когда первыми двумя вычислить и подсчитать долю участия не представляется возможным.

Среди всех голосующих акций компании выделяют привилегированные акции и обыкновенные. Для расчетов по первому способу для учета всегда берутся только обычные акции, при условии, что их доля в капитале намного выше, чем привилегированных.

Например, есть компания «В», в капитале которой участвуют компании «П», «М» и «К». У последней в компании содержится 5 миллионов рублей (5 000 акций обычных), на долю «П» приходится 6 миллионов рублей (6 000 акций обычных), а на долю «М» — 3 миллиона рублей (3 000 обычных акций).

Все вместе они вложились в капитал компании «В» на 14 миллионов рублей. В этом случае доля участия компании «К» будет составлять: 5 миллионов рублей/14 миллионов рублей * 100% = 35%. То есть компания попадает под категорию взаимозависимых лиц, поэтому все сделки между компанией «К» и «В» будут проводиться по особым условиям, отличных от рыночных.

Для расчета по второму способу для учета берутся и привилегированные акции, и обычные. Так, если в компании «В» на долю привилегированных акций приходится: компании «К» — 4 миллиона рублей (например, 200 акций), на компанию «П» — 3 миллиона рублей (например, 150 акций), а на компанию «М» — 1,5 миллиона рублей (700 акций, например), то расчет будет примерно таким:

  • на компанию «К» всего приходится 9 миллионов рублей в акциях, доля участия составляет – 9/22,5*100%=40%
  • на компанию «П» всего приходится 9 миллионов рублей в акциях, доля участия составляет – 9/22,5*100%=40%;
  • на компанию «М» всего приходится 4,5 миллиона рублей в акциях, доля участия составляет – 4,5/22,5*100%=20%.

Если же выделить доли акций не удается, то используется третий способ, когда устанавливаются все активные участники-владельцы компании, а средства разделяются между ними.

Определение доли участия лица в организации производится по такому же принципу: необходимо знать, сколько на него и его семью приходится акций в компании, или при незнании – использовать метод пропорционального количества участников.

Косвенное участие и доля

Для того чтобы определить косвенное участие и его долю, сначала выверяется то, сколько компаний всего участвует в цепочке взаимозависимости, выделяется прямая доля каждой в деятельности и капитале следующей, и только потом выделяется косвенная доля. Но это не все варианты.

Существует несколько способов, по которым можно определить долю участия одной компании в другой, а так же долю участия физического лица в деятельности компании или ее капитале:

  • если имеют место быть несколько последовательностей участия компаний или лица в капитале и экономической деятельности компании, то для определения косвенной доли участия суммируются все существующие косвенные доли;
  • выделение прямой доли каждой взаимосвязанной компании в деятельности другой компании или ее капитале, а затем выделение косвенной доли;
  • косвенная доля определяется путем умножения долей прямых первых в цепочке взаимодействия двух компаний, а затем умножения результата на доли последующих в цепочке компаний до тех пор, пока доли компаний не закончатся.

Например, существует четыре компании: А, В, Б, Г. Их цепочка взаимодействия в прямых долях выражается в последовательности: 25%, 35%, 40%. Расчет доли косвенного участия компании «А» в этом случае будет составлять: 0,25*0,35*0,4*100%=3,5%.

Порядок определения доли участия лица в организации установлен на законодательном уровне, поэтому применяться какой-либо другой порядок определения не может, поскольку будет считаться незаконным.

Обстоятельства при определении доли участия

Все обстоятельства, по которым определяются доли участия лица в компании, прописаны на законодательном уровне, поэтому все дополнительные обстоятельства, не указанные в законе, учитываются только по решению и усмотрению суда и никак иначе.

При этом судебные органы опираются на все возможные варианты, учитывают и рассматривают не только нормативно-правовые акты, определяющие порядки выделения долей, но и практику своих коллег, а также мнение Верховного суда РФ.

Самостоятельно компании и лица с ними связанные не могут определить, какие обстоятельства могут быть дополнительными для выделения прямой или косвенной доли в капитале или экономической деятельности, но могут предоставить суду необходимые материалы, которые могут являться доказательством взаимозависимости.

К основным законным обстоятельствам относят:

  • участие или не участие ценных бумаг, полученных по договору кредитного займа этих бумаг;
  • участие или не участие ценных бумаг, полученных по договору купли-продажи этих бумаг;
  • участие или не участие иностранной структуры, при условии, что она не образована в отдельное юридически лицо.

При этом в каждой из случаев достаточно внимательно изучаются все обстоятельства. Так, к примеру, если в первой части договора купли-продажи компания выполнила все условия, а во второй соблюдены были не все условия, то ценные бумаги вообще не будут играть роли в определении долей. За основу будут браться общие правила, установленные для всех компаний – путем определения количества акций, а от их количества и долей участия.

При этом косвенное участие подразумевает участие в отношениях нескольких компаний через третьих лиц. Например, существует три компании, которые прямо мало связаны между собой, но третьи лица оказывают влияние на результаты экономической деятельности каждой из этих компаний.

Доказать, что отношения действительно влияют на результаты деятельности в экономической сфере, достаточно просто: путем сравнения аналогичных сделок между лицами, которые ни при каких условиях не могут быть взаимозависимыми лицами.

Читать еще:  Экономический капитал это

Доли участников ООО в уставном капитале

Понятие доли участников ООО (или доли в уставном капитале) вводится в том случае, если контроль над обществом осуществляют несколько человек. Уставной капитал (УК) компании (ООО) – это номинальная стоимость активов, которая гарантирует устойчивость работы компании при возникновении различных требований со стороны контрагентов-кредиторов. Обязательное наличие такого стабфонда регламентировано Законом «Об обществах». Если же компанию контролирует один учредитель, то он является владельцем всего УК. Разберемся, что обозначают эти термины, что дает обладание частью УК и чем это обременит владельца.

Обязанность платить

Первая обязанность, которая возникает у компаньонов, учреждающих общество с ограниченной ответственностью, – это оплатить свои части «стабфонда». Напомним, что сначала их можно внести только деньгами и только потом докапитализировать компанию другими активами.

Определить размер УК и пропорции его долей, которые будут принадлежать участникам, должны сами компаньоны в решении № 1 или учредительном договоре. Напомним об еще одном важном факте, который прописан в ФЗ №14: минимально возможный размер УК составляет 10 тысяч рублей. При распределении долей их размер указывается не в рублях, а в процентах или простых дробях (например, 30% и 70% или 1/3 и 2/3 в случае двух участников).

Решение о размере УК и распределении долей должно быть принято единогласно. Это условие отдельно прописано в законе.

Размер части «стабфонда» компании, принадлежащей одному из компаньонов, может изменяться. Это происходит в ряде случаев:

  1. Увеличение УК за счет внешних инвестиций. При входе нового участника соотношение долей меняется.
  2. Выход участника из бизнеса. В этом случае доля может быть передана обществу, а после разделена пропорционально или продана одному из участников или стороннему инвестору. Баланс сил в УК ООО может измениться.
  3. Докапитализация за счет активов одного из участников. В этом случае остальные участники не обязаны «докладывать» средства в общий фонд. Распределение долей тогда также изменяется.

Права в долях

Управление коммерческим обществом осуществляется его директором. Эта норма прописана в 14-ФЗ. Но при этом все самые важные решения, которые могут повлиять на само существование компании, принимаются общим собранием. Увеличение или, напротив, уменьшение УК, а также введение нового участника можно оформить только после единогласного принятия. Во всех остальных случаях голоса на общем собрании распределяются пропорционально размеру той части УК, которой владеет участник. Таким образом, чем больше доля, тем больше «вес» мнения участника при принятии ключевых решений.

Стоимость фактическая и на бумаге

Номинальная стоимость доли в УК ООО может не соответствовать ее объективной цене. Например, УК компании составляет 10 тысяч рублей, но ее деятельность приносит десятки миллионов, а основные средства стоят сотни миллионов рублей. Нелогично было бы считать, что принявший решение о выходе из бизнеса участник должен получить только часть от 10 тысяч рублей.

В законе предусмотрен порядок действий на этот счет. Пункт 2 ст. 14 говорит, что объективная стоимость части ООО, принадлежащей участнику, соответствует цене чистых активов, пропорциональной доле в УК. Например, в компании «А» уставной капитал равен 10 тысячам рублей. Участнику Петрову принадлежит 30%. Чистые активы равны 100 млн рублей. При выходе Петрова из общества (отчуждении доли в пользу ООО) компания должна будет выплатить ему 30 млн рублей.

Расчет действительной стоимости строится на основе бухгалтерского учета по формуле: действительная стоимость = (активы – пассивы) х величина доли в УК в процентном или дробном выражении.

Доля в уставном капитале фактически закрепляет за участником реальную стоимость той части общего бизнеса, на которую он может рассчитывать при выходе из него. Распределение прибыли компании также зависит от величины доли. У кого из участников она больше, тот и получает основную часть.

К вопросам продажи, перераспределения и отчуждения долей в УК коммерческого общества нужно подходить очень взвешенно. Необдуманные шаги могут привести к «размытию» долей и утрате контроля над компанией. Такие случаи часты в бизнес-практике нашей страны. Далеко не всегда после этого участник может восстановить свои права даже через суд.

Доля участия в организации

Доля участия в организации

О том, как соотносятся понятия «доля участия в уставном капитале» и «доля участия одной организации в другой организации» и как разница в данных понятиях может повлиять на возможность существования правоотношений — в сегодняшнем материале.

Обстоятельства дела:

Иск Министерства имущественных отношений Московской области к Обществу об обязании произвести отчуждение на торгах земельного участка сельскохозяйственного назначения, собственником которого является Общество. Иск возник в связи с тем, что учредителем Общества является ООО «ЧАРОЕН ПОКПАНД ФУДС», учредителями которого, в свою очередь, являются иностранные юридические лица. Минмособлимущество полагает, что Общество вправе владеть участком только на праве аренды, исходя из требований ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения».

Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования, апелляция отменила решение.

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2017 по делу № А41-24941/17

Выводы суда:

1. Согласно статье 3 ФЗ от 24.07.2002 № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» (далее – Закон № 101-ФЗ) иностранные граждане, иностранные юридические лица, лица без гражданства, а также юридические лица, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц, лиц без гражданства составляет более чем 50 %, могут обладать земельными участками из земель сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.

2. Понятие «доля в уставном капитале» установлено ФЗ «Об ООО». Понятие «доля участия одной организации в другой организации» приведено в ст.105.2 НК РФ и имеет более широкое смысловое значение. В соответствии с частью 1 статьи 14 Закона № 14-ФЗ уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества (часть 2 статьи 14 Закона № 14-ФЗ).

3. По смыслу ч.1 ст.105.2 НК РФ доля участия одной организации в другой организации складывается из: доли прямого участия одной организации в другой организации; доли косвенного участия одной организации в другой организации. Согласно ч.2 ст.105.2 НК РФ «долей прямого участия одной организации в другой организации» признается непосредственно принадлежащая одной организации доля в уставном (складочном) капитале (фонде) другой организации.

4. В силу ч.3 ст.105.2 НК РФ «долей косвенного участия одной организации в другой организации» признается доля, определяемая в следующем порядке: 1) определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности; 2) определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности; 3) суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

5. Таким образом «доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью» является более «узким» и соответствует только одной из двух составляющих понятия «доля участия одной организации в другой организации», а именно: «доля прямого участия одной организации в другой организации».

6. Общество с момента его создания и по настоящее время является российским юридическим лицом, доли участия иностранных граждан, иностранных юридических лиц либо лиц без гражданства в уставном капитале не имеет, в связи с чем нормы статьи 3 Закона № 101-ФЗ к рассматриваемым правоотношениям не применимы. Аналогичная позиция приведена в Определении Верховного Суда РФ от 19.07.2016 № 310-ЭС16-5763 по делу № А35-11177/2014.

Комментарии:

1. Суд разграничил понятия «доля в уставном капитале», «доля участия одной организации в другой организации» и «доля прямого участия одной организации в другой организации», обозначил соотношение между данными понятиями.

Читать еще:  Затраты капитального характера это

2. При этом суд пришел к выводу, что «доля в уставном капитале общества», определяемая в корпоративном законодательстве, является более узким смысловым понятием, нежели «доля участия одной организации в другой организации» в соответствии с определением, данным налоговым законодательством.

3. Если сопоставлять «долю в уставном капитале общества» в соответствии с ФЗ «Об ООО», в налоговом законодательстве это понятие соответствует «доле прямого участия одной организации в другой организации». В свою очередь, «доля прямого участия одной организации в другой организации» является лишь частью понятия «доля участия одной организации в другой организации».

4. Суд первой инстанции сделал вывод о доле участия в обществе, исходя из определения, данного налоговым законодательством. При этом суд не учел, что в законе об обороте земель сельскохозяйственного назначения формулировка содержит упоминание «доли в уставном капитале».

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Яна Польская, юрист-аналитик. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

Иные интересные материалы по корпоративному праву и банкротству:

Доля Российской Федерации в уставном капитале

Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования могут иметь долю в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ. Управление такими хозяйственными обществами зависит от размера доли Российской Федерации в уставном капитале. Правовой центр «Аспект» подготовил обзорную статью об особенностях функционирования компаний с государственным уставным капиталом.

  1. В каких хозяйственных обществах Россия может владеть уставным капиталом?
    По состоянию на 2018-й год — в обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах. Требования к минимальному размеру капитала в них те же: по 10000 и 100000 рублей соответственно.
  2. Кто фактически участвует в управлении хозяйственным обществом от лица государства?
    Россию в ходе принятия организационных решений в ООО и АО представляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом, а на бывших оборонных предприятиях — Министерство обороны Российской Федерации. Другие федеральные органы дают указания Агентству в пределах своей отрасли о необходимости совершения определенных действий, которые будут способствовать получению прибыли в государственный бюджет. Каждое указание должно быть основанным на предварительных расчетах и статистических данных предыдущих периодов. Т.е. фактически права учредителя осуществляются Правительством РФ в лице различных его подразделений.
  3. Какими полномочиями обладают представители России на общих собраниях учредителей хозяйственных обществ?
    Тип собственности не влияет на права собственников, поэтому Федеральное агентство по управлению государственным имуществом через своих должностных лиц может:

  • предлагать темы для общих собраний учредителей;
  • рекомендовать кандидатов на выборах генерального директора;
  • инициировать проведение и созыв внеочередного общего собрания;
  • осуществлять иные права участника ООО или АО.

Голос федерального агентства становится сильнее или слабее в зависимости от относительного размера доли РФ в уставном капитале. Все другие федеральные органы также могут принимать решения относительно деятельности хозяйственных обществ, но действуют они только через Росимущество.

  • Как оформляются управленческие решения ООО с государственным капиталом?
    Если в ООО имеются учредители, не являющиеся региональными или городскими единицами, судьба общества оформляется решениями общих собраний. Если государственная доля в хозяйственном обществе равна 100%, вместо решений общих собраний Федеральным агентством по управлению государственным имуществом издаются распоряжения.
  • Кто руководит ООО, если его уставный капитал в полном размере оплачен за счет региональных или муниципальных средств?
    Если права учредителей не переданы в ведение унитарных предприятий, их обязанности по принятию решений возлагаются на отраслевые региональные министерства и муниципальные комитеты (их названия не унифицированы по регионам).
  • Как проводятся общие собрания в федеральных обществах с ограниченной ответственностью?
    В том случае, когда весь уставный капитал является государственным, нет необходимости соблюдать громоздкую процедуру предварительного извещения учредителей за месяц до собрания с заблаговременным предоставлением повестки дня. Стандартные правила действуют только в отношении частоты проведения организационных и отчетных собраний.
  • Нужно ли оформлять лицензии акционерным обществам с долей федеративного и/или муниципального участия 25-50%?
    Лицензия является документом, подтверждающим, что компания может оказывать услуги, выполнять работы и создавать товары надлежащего качества, и предмет деятельности будет безопасным как в процессе реализации, так и при последующем использовании. Поэтому оформлять лицензии необходимо всем хозяйственным обществам, занятым лицензируемым видом деятельности, независимо от того, какая доля уставного капитала принадлежит России, региону или муниципалитету.
  • Есть ли ограничения по смене акционеров для стратегических предприятий с государственным участием?
    Для продажи акций хозяйственных обществ со стратегическим значением необходимо получение предварительного согласия Правительства Российской Федерации или Росимущества. Также согласие Правительства требуется в случае увеличения уставного капитала стратегических предприятий с государственной долей менее 50%, а если доля более 50% необходимо согласие Президента.
  • Как происходит увеличение размера уставного капитала ООО с долей РФ более 25%?
    Любое изменение размера уставного капитала должно происходить с сохранением государственной доли, поэтому федеральный бюджет доплачивает необходимую сумму в случае принятия общим собранием решения об увеличении уставного капитала.
  • Как происходит увеличение уставного капитала акционерных обществ с долей РФ более 25%?
    Степень участия РФ может уменьшаться в ходе увеличения уставного капитала, но минимальный уставный капитал, принадлежащий России, не может быть меньше 25% плюс одна акция с правом голоса. Если изначально доля РФ была более 50%, она не может быть уменьшена ниже 50% плюс одна акция с правом голоса. За внесение изменений в размер уставного капитала Правительство РФ голосует в соответствии с размером принадлежащей России доли.
  • Какие особенности заключения договоров действуют для юридических лиц с долей РФ в уставном капитале более 50%?
    Закупка товаров, работ и услуг такими компаниями происходит на основании типового положения о закупке, утверждаемого руководством компании. В основном договоры заключаются по результатам проведения торгов.
  • Основные нормативные документы:

    • Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»;
    • Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

    Остались вопросы или появились новые? Звоните и приезжайте в наши офисы, мы обязательно поможем.

    Новые подробности о взаимозависимости и контролируемых сделках

    Минфин России в письме от 16.08.13 № 03-01-18/33535 рассмотрел ряд актуальных моментов, касающихся определения взаимной зависимости лиц, участвующих в сделке, а также признания сделки контролируемой. В числе прочего, чиновники ответили на вопрос, как вычислить долю участия, если компании владеют долями в уставных капиталах друг друга. Также авторы письма растолковали, как определить доходы для проверки выполнения суммового критерия контролируемой сделки. О самых интересных разъяснениях мы рассказали в этой статье.

    Доля участия в уставном капитале

    По общему правилу, две компании являются взаимозависимыми, если одна из них прямо или косвенно участвует в другой, и доля участия составляет более 25 процентов. Физическое лицо и компания взаимозависимы, если это лицо прямо или косвенно участвует в компании, и доля участия превышает 25 процентов. Наконец, две организации признаются взаимно зависимыми, если в них прямо или косвенно участвует одно и то же физическое лицо, и доля его участия в обоих случаях более 25 процентов. Это следует из пункта 2 статьи 105.2 НК РФ.

    На практике определить долю участия бывает довольно сложно. В комментируемом письме рассмотрены ситуации, которые чаще всего вызывают вопросы.

    Привилегированные и обыкновенные акции

    Доля прямого участия в ОАО или ЗАО — это процент голосующих акций, непосредственно принадлежащих организации, либо физическому лицу. Здесь важно учитывать, о каких акциях идет речь — об обыкновенных или о привилегированных.

    Согласно Федеральному закону от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» владельцы обыкновенных акций вправе голосовать на общем собрании акционеров по всем вопросам. Таким образом, обыкновенные акции априори относятся к голосующим.

    Что касается привилегированных акций, то их владельцы могут голосовать не всегда, а только в определенных законом случаях — например, при решении вопроса о реорганизации или ликвидации компании. Иными словами, привилегированные акции могут быть как голосующими, так и не голосующими. Факт участия, либо неучастия их в голосовании зафиксирован в решении последнего общего собрания акционеров.

    Специалисты из Минфина разъясняют: привилегированные акции, которые не участвовали в голосовании, не учитываются при определении доли прямого участия.

    Пример 1

    Компания «Искра» приобрела 75 процентов акций закрытого акционерного общества. Все эти акции являются обыкновенными.
    Оставшиеся 25 процентов акций ЗАО принадлежат другим лицам. При этом данные акции — привилегированные без права голоса на последнем собрании акционеров.
    Получается, что доля участи «Искры» в акционерном обществе равна 1 (а не 0,75, как могло показаться на первый взгляд).

    Собственные акции и доли

    Случается, что акции принадлежат не сторонним собственникам, а самому акционерному обществу. Такие акции не дают права голоса, не учитываются при подсчете голосов, и дивиденды по ним не начисляются (п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах).

    Аналогичные правила действуют и в отношении долей в уставном капитале ООО, которые принадлежат не сторонним учредителям, а самому обществу с ограниченной ответственностью. Так, собственные доли не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников ООО, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации. Об этом говорится в пункте 1 статьи 24 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

    Как сказано в комментируемом письме, при определении доли прямого участия собственные акции и доли в расчет не берутся.

    Пример 2

    Компания «Асса» владеет 65 процентами уставного капитала закрытого акционерного общества. Оставшиеся 35 процентов принадлежат самому ЗАО.
    Доля участия «Ассы» в данном акционерном обществе равняется 1 (а не 0,65, как могло показаться на первый взгляд).

    Взаимное владение акциями и долями

    Иногда две организации являются учредителями друг друга. Это значит, что первая организация владеет долей в уставном капитале второй организации, а вторая, в свою очередь, владеет долей в УК первой. В результате каждая из двух компаний косвенно (то есть через другую компанию) участвует в собственном капитале.

    Долю косвенного участия в собственном капитале следует определять по общей формуле. Сначала нужно выделить последовательность или цепочку, затем найти долю прямого участия для каждого ее звена, и полученные значения перемножить. В случае, когда цепочек много, надо вычислить косвенную долю по каждой из них, а потом все цифры сложить (подробнее об этом читайте в статье «В Налоговом кодексе появился новый раздел о взаимозависимых лицах и рыночных ценах»). Но поскольку участие взаимно, цепочка превращается в кольцо, и количество последовательностей становится бесконечным.

    Пример 3

    Компании «Бэтта» принадлежат 40 процентов уставного капитала «Альфы». Компании «Альфа» принадлежат 55 процентов уставного капитала «Бэтты».
    Для того, чтобы найти долю косвенного участия «Бэтты» в собственном капитале, нужно выделить последовательности, и вычислить доли для каждой из них. Получатся следующие значения:
    Последовательность «Бэтта»-«Альфа»: доля участия равна 0,22 (0,4 х 0,55);
    Последовательность «Бэтта»-«Альфа»-«Бэтта»-«Альфа»: доля участия равна 0,0484 (0,4 х 0,55 х 0,4 х 0,55);
    Последовательность «Бэтта»-«Альфа»-«Бэтта»-«Альфа»-«Бэтта»-«Альфа»: доля участия равна 0,010648 (0,4 х 0,55 х 0,4 х 0,55 х 0,4 х 0,55);
    и т д.
    Таким образом, доля участи «Бэтты» в собственном капитале представляет собой прогрессию: 0,22 + 0,0484 + 0,010648 и так далее до бесконечности.

    Если у одного из взаимных участников есть еще и сторонний учредитель, то доля его участия будет складываться из доли прямого участия и доли косвенного участия через вторую «взаимоучаствующую» организацию.

    Минфин предлагает упростить алгоритм и вычислять долю участия стороннего учредителя по формуле, которая представляет собой дробь. В числителе — доля прямого участия стороннего учредителя. В знаменателе — разность между единицей и произведением долей участия «взаимных» компаний друг в друге.

    Пример 4

    Компании «Бэтта» принадлежат 40 процентов уставного капитала «Альфы». Компании «Альфа» принадлежат 55 процентов уставного капитала «Бэтта».
    При этом у «Бэтты» есть еще один учредитель — организация «Дельта». Она владеет 45 процентами уставного капитала «Бэтты».
    Доля участия «Дельты» в уставном капитале «Бэтты» будет равна 0,5769 (0,45 / (1 — 0,4 х 0,55)).

    Суммовой критерий контролируемой сделки

    В статье 105.14 НК РФ приведены обстоятельства, при наличии которых (или хотя бы одного их них) сделки между взаимозависимыми лицами признаются контролируемыми. Самым «популярным» обстоятельством является превышение установленной предельной величины годовых доходов. Его также называют суммовым критерием. Для сделок, заключенных в 2012 году, предельное значение равняется 3 млрд. рублей. Для сделок, заключенных в 2013 году — 2 млрд. рублей. Для сделок, заключенных в 2014 году и позднее — 1 млрд. рублей.

    Как показала практика, в некоторых случаях определить доходы для проверки выполнения суммового критерия довольно трудно. Специалисты финансового ведомства разъяснили, как правильно рассчитать сумму доходов в ряде спорных ситуаций.

    Доходы, не имеющие отношения к сделке

    Авторы комментируемого письма назвали виды доходов, которые признаются при налогообложении прибыли, но не учитываются при определении суммового критерия контролируемых сделок. Это доходы, полученные вне рамок сделки.

    Прежде всего, это курсовые разницы, возникающие от переоценки имущества в виде валютных ценностей и обязательств, выраженных в валюте. Далее идут суммы восстановленных резервов, в частности, резерва по сомнительным долгам. Замыкают список доходы от долевого участия в других организациях, в том числе дивиденды.

    Штрафы, пени и иные санкции

    В общем случае пени, штрафы и прочие санкции не учитываются при определении суммового критерия. Но из этого правила есть исключение. Чиновники Минфина допускают, что налогоплательщики могут специально заменить часть «обычных» доходов на санкции. Цель подобного обмана — искусственно занизить доходы, учитываемые при определении суммового критерия, и выдать контролируемую сделку за неконтролируемую.

    Но даже если проверяющие заподозрят такую подмену, объявить сделку контролируемой они не смогут. Единственное, что вправе предпринять налоговики, это обратиться в суд, и тот, возможно, переквалифицирует сделку.

    Переходный период

    Раздел Налогового кодекса, посвященный взаимозависимым лицам и контролируемым сделкам, существует с января 2012 года. Но для некоторых его положений предусмотрен переходный период. О нем напомнили авторы комментируемого письма.

    Это касается, в частности, сроков, в течение которых налогоплательщики обязаны уведомить инспекторов о совершении контролируемой сделки. По общему правилу, уведомление необходимо направить не позднее 20 мая следующего года. Но для сделок, совершенных в 2012 году, установлен особый срок — не позднее 20 ноября 2013 года.

    Кроме того, проверять цены по контролируемым сделкам, заключенным до 2014 года, будут не всегда, а при выполнении определенного условия. Доходы по таким сделкам, заключенным с одним и тем же лицом (или с несколькими лицами, являющимися сторонами сделки), должны превышать в 2012 году 100 млн. рублей, а в 2013 году — 80 млн. рублей. Уведомлять инспекцию о таких сделках и готовить по ним документацию налогоплательщики не должны (о документации читайте в статье «Как подготовить документы по контролируемой сделке: рекомендации от ФНС»).

    Ссылка на основную публикацию
    Adblock
    detector